首页 > 律界 > 正文

外商投资企业备案新政的分析与应对

2017-09-04 15:25:31  来源:法人网  评论:0

最新的外商投资企业备案管理制度,更加细化了对于外商投资企业备案的监督和管理,企业须认真分析新政的相关内容,妥善应对

文 律商联讯特约撰稿 张国栋

法人网(www.farennews.com)讯:2017年5月27日,商务部公布了《外商投资企业设立及变更备案管理办法(征求意见稿)》(以下简称《征求意见稿》)向社会各界征求意见。

2017年7月30日,商务部以部令2017年第2号的方式,正式公布了《关于修改〈外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法〉的决定》(以下简称《决定》),对2016年10月1日开始实施的《外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法》(以下简称《备案办法》)做出了修改。修改后的《备案办法》(以下简称“《新备案办法》”)已经于2017年7月30日《决定》公布的当天正式实施。

与此同时,商务部还对外公布了商务部公告2017年第37号(以下简称《37号公告》),对《新备案办法》的实施问题进行规定。笔者对最新备案管理制度的相关内容进行简要的分析。

外资并购正式纳入备案范围

2016年10月1日《备案办法》实施后,国家发展改革委和商务部共同公布了2016年第22号公告,其中明确要求“涉及外资并购设立企业及变更的,按现行有关规定执行”,这一规定被认为是外国投资者并购境内企业仍要获得商务部门事前审批的依据。

《决定》则明确规定,对于《商务部关于外国投资者并购境内企业的规定》(商务部令2009年第6号,以下简称《并购规定》)所规定的外国投资者并购境内企业的情形,在不涉及特别管理措施和关联并购的情况下,将适用备案管理。《新备案办法》第五条第二款体现了这一修改,该款明确规定“由于并购、吸收合并等方式,非外商投资企业转变为外商投资企业,属于本办法规定的备案范围的,按照本条第一款办理设立备案手续,填报《设立申报表》”。

需要特别注意的是,一旦外资并购涉及“关联并购”的情况下,仍要由商务部门进行审批。所谓“关联并购”,是指《并购规定》第十一条中所规定的情形,即“境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内的公司”的情况,符合这种情况的外资并购项目不适用备案制,而应当取得商务部门的事先审批。

根据《37号公告》公布的新的《设立申报表》的内容,在外资并购情况下,需要对该交易是否涉及拥有中华老字号的境内企业、是否涉及国有资产转让、是否涉及外商投资准入特别管理措施进行说明,并要对并购对价的支付方式(现金、实物、无形资产或股权等)、出资股权值进行说明。此前审批制下要向审判机关提交资产评估报告,在今后办理备案手续时也要明确记载被并购股权/资产价值评估情况、股权/资产评估值,财务审计报告编号和涉及国有资产时的核准/备案机构等信息。

增设并购设立的外商投资企业交易基本信息变更事项

《新备案办法》在第六条的变更事项当中,明确“并购设立外商投资企业交易基本信息变更”作为单独的一项变更事项,在该事项发生后,由外商投资企业指定的代表或委托的代理人应当在30日内通过综合管理系统在线填报和提交《变更申报表》及相关文件,办理变更备案手续。

《37号公告》中公布了新版的《变更申报表》的格式,其中明确了①并购支付对价、②并购支付方式、③被并购股权/资产评估值发生变更的,属于并购设立外商投资企业基本信息变更的情形,而对于其他的变更事项,如外商投资企业基本信息变更、投资者变更或者股权变更等事项,仍应当根据具体的变更内容选择其他相应的科目办理变更备案手续。

外资战略投资上市公司适用备案规定

对于《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》(商务部、证监会、税务总局、工商总局、外汇局令2005年第28号)中规定的外国投资者对上市公司战略投资的情形,也适用备案制管理。新的《备案办法》第七条规定,“外国投资者战略投资非外商投资的上市公司,属于本办法规定的备案范围的,应于证券登记结算机构证券登记前或登记后30日内办理备案手续,填报《设立申报表》。外商投资的上市公司引入新的外国投资者战略投资,属于备案范围的,应于证券登记结算机构证券登记前或登记后30日内办理变更备案手续,填报《变更申报表》。备案完成后,如战略投资备案信息发生变更的,应于《证券法》及相关规定要求的信息披露义务人履行信息披露义务之日起5日内办理变更备案”。

《征求意见稿》中曾经设定了5%的标准,即“外商投资的上市公司及在全国中小企业股份转让系统挂牌的公司,外国投资者持有该公司股份的比例每累计变化5%以上,或者控股、相对控股地位发生变化时,应就投资者基本信息或股份变更事项办理备案手续。单个外国投资者出售其所持上市公司全部股份,上市公司应办理变更备案”。但是《新备案办法》没有沿用这一规定,而是统一明确为“如战略投资备案信息发生变更的,应于《证券法》及相关规定要求的信息披露义务人履行信息披露义务之日起5日内办理变更备案”,只要涉及了符合信息披露要求的投资者基本信息或股份变更事项,都应当及时(注意是信息披露后的5日内,而非30日内)办理变更备案手续。

  稿件编审:阮加文   编辑:新媒体部

今日推荐

大爱报乡梓情怀法律人-律师赵月林

(资料图)2018年5月10日,四川省广安市武胜县龙女镇芋子溪村3组添了一座新坟,年仅34岁的赵月林长眠于此。赵月林,四川省律协最年轻的理事,他从山沟里一路走来,通过自学当上律师。他有个梦想:要...[详细]

十年前的“网红”律师为何再受关注

律师依法化解矛盾杭州出经验你就是央视上的那个调解律师吧?这是柯直收到的最新版问候语。柯直是浙江乾衡律师事务所主任,10多年前,因创办中国离婚网,成了网红。柯直这回再受关注,不仅因他成功...[详细]